Аффилированность лиц. Аффилированные лица в российском законодательстве

10.06.2018Рубрика: Термины и понятия

Affiliate, 联号

Слово стало активно использоваться в русскоязычной экономической лексике с 90-х годов прошлого века. Заимствовано в английском языке в значении присоединенный, принятый, объединенный.

Первичное значение слова. Приставка ad- передаёт общее значение приближения, примыкания. Этимология второй части слова совпадает с этимологией слова филиал . Латинское affiliatus причастие прошедшего времени от affiliare - усыновлять, удочерять, filialis - сыновний (и дочерний) filius - грудной ребенок, дитя, сын. Отсюда и filia - дочь .

Использование слова как экономического термина связано с его формами как глагола и прилагательного. Аффилировать - принимать в качестве филиала; принимать в члены; объединять, присоединять. Аффилированная компания - компания-филиал, дочерняя компания, компания, с которой имеются связи, компания-участница, подконтрольная компания. Аффилированная сеть - партнёрская сеть, филиальная сеть, региональная сеть Аффилированное соглашение - лицензионное соглашение для организаций с разветвленной структурой. Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность других лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Например, согласно законодательству (в том числе российскому) аффилированные лица юридического лица - член его совета директоров, наблюдательного совета или иного коллегиального органа управления.

Трудности в использовании объясняются возможным и допустимым широким толкованием аффилированной компании как компании, связанной каким-то образом с другой компанией. В тоже время ее узкое определение - компания, в которой другая компания имеет миноритарный интерес, то есть в ее собственности - менее 50 процентов голосующих акций. Поэтому две компании аффилированы, если у одной меньшинство, у другой большинство голосующих акций, или они обе являются субсидиарными компаниями , то есть компаниями, в которых более 50 процентов голосующих акций принадлежит третьей компании, именуемой родительской. Поэтому субсидиарная компания всегда по определению аффилированная, но термин субсидиарная предпочтителен, когда существует контроль со стороны над большинством акций рассматриваемой компании.

Устинова

Ольга

Волгоград

1. Что такое аффилированное лицо……………………………………….2

2. Кто должен показывать в отчетности информацию

по аффилированным лицам……………………………………………..3

3. Какая информация по аффилированным лицам должна

быть представлена в отчетности………………………………………..3

4. О каких аффилированных лицах должны содержаться

сведения в бухгалтерской отчетности………………………………….4

5. Порядок составления отчетности……………………………………….6

Список литературы………………………………………………………….8

1. Что такое аффилированное лицо.

Понятие «аффилированное лицо» вошло в наш обиход довольно давно. Но до последнего времени практикующего бухгалтера это почти не касалось. Ещё совсем недавно акционерные общества обязаны были вести только учет аффилированных лиц и представлять их списки пользователям своей отчетности и контролирующим органам. Начиная с отчетности за 2000 год организация должна раскрывать в своей бухгалтерской отчетности и об операциях с ними.

В соответствии с п. 4 ПБУ 11/2000 под аффилированными лицами понимаются юридические и физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц в соответствии со ст. 4 Закона Российской Федерации от 22.03.91 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (см. таблицу 5.2.1).

Аффилированные лица. Таблица №1.

гражданских

правоотношений,

у которого

может быть

аффилированное

Тип аффилированного лица и условия, при которых данное лицо

считается аффилированным

Юридическое лицо

· член Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления;

· члены коллегиального исполнительного органа, а также лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа (руководитель организации);

· лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо

· лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица

· Члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово – промышленной группы, участником которой является данное юридическое лицо.

Предприниматель

без образования

· лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

· юридические лица, в которых данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал таких юридических лиц;

2. Кто должен показывать в отчетности информацию по аффилированным лицам.

В соответствии с п. 1 Положения по бухгалтерскому учету «» ПБУ 11/2000, утвержденного приказом Минфина России от 13.01.2000 № 5н (далее – ПБУ 11/2000), оно применяется при составлении бухгалтерской отчетности акционерными обществами (за исключением кредитных организаций). При этом ПБУ 11/2000 не применяется при составлении бухгалтерской и иной отчетности акционерных обществ, которая используется исключительно для внутренних целей, а также при составлении специальных видов отчетности (например, статистической, представляемой обслуживающему вас банку и т. п.). Кроме того, согласно п. 3 ПБУ 11/2000 оно может не использоваться при составлении бухгалтерской отчетности субъектами малого предпринимательства.

ПБУ 11/2000 применяется и при составлении акционерными обществами сводной бухгалтерской отчетности в случае наличия у них дочерних и зависимых обществ.

3. Какая информация об аффилированных лицах должна быть представлена в отчетности.

В соответствии с п. 5 ПБУ 11/2000 в бухгалтерской отчетности должны раскрываться данные об операциях между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом, то есть о любых операциях по передаче каких-либо активов или обязательств между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом. К таким операциям относятся:

· Приобретение и продажа товаров, работ, услуг;

· Приобретение и продажа основных средств и других активов;

· Аренда имущества и предоставление имущества в аренду;

· Передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

· Финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций;

· Предоставление и получение гарантий и залогов;

· Другие операции.

При этом по каждому аффилированному лицу раскрывается, как минимум, следующая информация:

¨характер отношений с ним (контроль и значительное влияние), см. Таблица № 1.

¨виды фактически проведенных операций (см. перечень операций между аффилированными лицами, приведенный выше);

¨объем операций каждого вида (в абсолютном или относительном выражении). Объем операций в абсолютном выражении может измеряться в рублях (а при необходимости дополнительно еще и в натуральных показателях). Объем операций в относительном выражении определяется как отношение операций определенного вида с данным аффилированным лицом к общему объему таких операций, совершенных организацией за отчетный период;

¨стоимостные показатели по операциям, не завершенным на конец отчетного периода. Выполнение этого требования по сути означает, что в пояснительной записке должна отражаться информация не только по фактически совершенным операциям, но и по договорам, исполнение которых на конец отчетного периода не завершено;

¨использованные методы определения цен по каждому виду операций. При отражении этих сведений следует указать не только метод определения цены, но и информировать о том, отличается ли она от цен, обычно применяемых организацией по таким сделкам.

Если в отчетном периоде с аффилированными лицами не проводилось, то в бухгалтерской отчетности соответствующий раздел может отсутствовать (за исключением тех случаев, когда организация или физическое лицо контролирует другую организацию). Если такой контроль осуществлялся, то характер отношений между такими аффилированными лицами подлежит описанию в бухгалтерской отчетности независимо от того, имели ли место в отчетном периоде операции между ними. (см. п. 13 ПБУ 11/2000).

4. О каких аффилированных лицах должны содержаться сведения в бухгалтерской отчетности.

В соответствии с п. 10 ПБУ 11/2000 перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности организации, устанавливается самостоятельно организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, исходя из содержания отношений между организацией и аффилированным лицом с учетом соблюдения приоритета содержания перед формой и условий, установленных пунктами 6-9 ПБУ 11/2000 (см. Таблицу №2).

Перечень аффилированных лиц для целей составления сводной бухгалтерской отчетности устанавливает головная организация группы взаимосвязанных организаций.

Таблица №2.

Условия, при соблюдении которых информацию об аффилированных лицах

следует отражать в бухгалтерской отчетности.

влияния	Случаи, когда в бухгалтерской отчетности организации раскрывается информация об аффилированных лицах	Характеристика взаимоотношений
Контроль	O Другая организация или физическое лицо контролирует организацию, подготавливающую бухгалтерскую отчетность	Контролирующая организация или физическое лицо (см. п. 7 ПБУ 11/2000): Имеет право распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 50%голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью; Имеет право распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20%голосующих акций акционерного общества или более чем 20% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью и имеет возможность определять решения, принимаемые в этих обществах;
	O Организация, подготавливающая бухгалтерскую отчетность, контролирует другую организацию
Значитель- ное влияние	O Другая организация или физическое лицо оказывает значительное влияние на организацию, подготавливающую бухгалтерскую отчетность	Организация или физическое лицо оказывают значительное влияние на другую организацию, когда имеют возможность участвовать в принятии решений другой организацией, но не контролируют ее (см. п. 8 ПБУ 11/2000).
	O Организация, подготавливающая бухгалтерскую отчетность, оказывает значительное влияние на другую организацию

При установлении перечня аффилированных лиц следует иметь в виду, что п. 9 ПБУ 11/2000 предусмотрен ряд исключений из общих правил для случаев, когда аффилированными лицами являются головная и дочерняя организации. (См. Таблицу №3).

Таблица №3.

Информация об операциях между головной организацией

и дочерними обществами, которая может

не раскрываться в бухгалтерской отчетности.

Вид отчетности	Лица, информация об операциях между которыми может не раскрываться в отчетности	Условия, при которых сведения об аффилированных лицах могут не раскрываться в отчетности
Сводная бухгалтерская отчетность	Головная организация и дочерние общества, входящие в одну и ту же группу взаимосвязанных организаций (включая операции между дочерними обществами)	При любых условиях
Бухгалтерская отчетность головной организации	Головная организация и дочерние общества	Если бухгалтерская отчетность головной организации представляется или публикуется вместе со сводной бухгалтерской отчетностью.
Бухгалтерская отчетность дочернего общества	Дочернее общество и головная организация	При одновременном выполнении следующих условий: Головная организация и дочернее общество являются юридическими лицами по законодательству РФ; Головная организация публикует сводную бухгалтерскую отчетность.

5. Порядок составления отчетности.

Информация об аффилированных лицах должна быть отражена в пояснительной записке в виде отдельного раздела (см. п. 14 ПБУ 11/2000). При этом форма представления такой информации не регламентирована. Но наиболее удобно представлять информацию в виде таблиц. Систематизации информации по выбору организации может производиться по одному или нескольким признакам. Некоторые возможные варианты представления информации об аффилированных лицах приведены ниже. (см. таблицы № 4,5).

Однако, следует подчеркнуть, что все приведенные варианты формы представления сведений об аффилированных лицах являются примерными.

Таблица № 4.

Информация об аффилированных лицах

(сгруппирована по наименованиям аффилированных лиц)

			Вид операции	Объем совершенных операций	Методика определения цены
	ООО «Спутник»	Контроль	Реализация продукции
	ООО «Спутник»	Контроль	Сдача имущества в аренду
Итого по ООО «Спутник»
	ЗАО «Спутник-2»	Существенное влияние	Реализация продукции
Итого по ЗАО «Спутник-2»
Всего по аффилированным лицам

Таблица № 5.

Информация об аффилированных лицах

(сгруппирована по видам операций с аффилированными лицами).

	Наименование аффилированного лица	Характер отношений с аффилированным лицом	Объем совершенных операций	Объем операций, исполнение которых не завершено на конец отчетного периода	Методика определения цены
*Реализация имущества*
	ООО «Спутник»	Контроль
	ЗАО «Спутник-2»	Существенное влияние
Итого по сделкам по реализации продукции
*Сдача имущества в аренду*
	ЗАО «Спутник-2»	Существенное влияние
Итого по сделкам по сдаче имущества в аренду
Всего

Список литературы.

1. «Большая Российская энциклопедия бухгалтера (издание 2001 года). Книга 6. Под общ. редакцией Касьяновой Г.Ю. ,-М., Информцентр XXI века, 2001. – 712 с.

2. Кондраков Н. П. «Бухгалтерский учет: Учебное пособие», М., ИНФРА –М., 2001 г.-640 с.

3. ПБУ 11/2000, «Информация об аффилированных лицах».

См. Положение по бухгалтерскому учету «Информация об аффилированных лицах» (ПБУ 11/2000), утвержденное приказом Минфина России от 31.01.2000 № 5н.

На предпринимателей без образования юридического лица действие ПБУ 11/2000 не распространяется.

Под группой взаимосвязанных организаций понимается объединение дочерних и зависимых обществ.

В последнее время все большее распространение получает такая услуга как бесплатная юридическая консультация. Москва и прочие крупные города страны уже ощутили всю ее пользу. Ведь подобная услуга позволяет всем желающим получать подробные ответы на вопросы, которые пользователи формулируют в заявке, описывая все детали возникших ситуаций.

Юридическая помощь в современном мире играет важную роль. Любой вопрос, касающийся споров о деньгах, имуществе, наследстве, усыновлении и прочем, можно решить с помощью опытного юриста. Мы готовы предоставить вам бесплатную юридическую консультацию по любому вопросу, если вы подадите нам заявку. Если вы зададите вопрос в обычное рабочее время, находясь при этому в столице или же в Санкт-Петербурге, сможете получить быстрый ответ даже в течение пары минут. На более сложные, обширные вопросы ответ может прийти через час. Все зависит от самого вопроса и времени, когда была подана заявка.

Бесплатная юридическая консультация Москва ─ полная безопасность и конфиденциальность

Мы несем полную ответственность за конфиденциальность информации о вас. Телефонный номер берем только для того, чтобы была возможность перезвонить через время, если вопрос непростой, и существует необходимость проконсультироваться с юристом узкого профиля. При этом вы можете не сомневаться, что вся информация о вашей личности никуда не будет передана. Мы не станем разглашать ваши вопросы и отзывы без согласия самого автора. То же касается и реальных инициалов.

Как правило, время на ответ наших юристов составляет от 5 до 15 минут в рабочее время суток, при условии, что Вы указали в качестве своего местонахождения г. Москва, Московскую область, Санкт-Петербург или Ленинградскую область.

Как правильно задавать вопросы по бесплатной юридической консультации в Москве

Если вы находитесь в других регионах, кроме Москвы и Санкт-Петербурга с областями, то мы не можем гарантировать, что вы получите ответ на любой из своих вопросов. Юристы онлайн бесплатно отвечают на страницах сайта в понятной и однозначной форме. Поэтому, если вы хотите получить четкий гарантированный ответ, нужно предварительно сформулировать вопрос в правильной форме. Короткие вопросы могут остаться без ответа, или же юрист специально позвонит вам и уточнит все нужные детали, чтобы можно было дать адекватный и правильный ответ в соответствии с существующей ситуацией.

Преимущества бесплатной юридической консультации у нас

Юридические консультации по телефону Москва ─ это труд, ответственность за который несут квалифицированные юристы. А это значит, что вы получите ответ не от простого человека, который немного разбирается в правовых делах, а от настоящего специалиста в этом деле. Поэтому за правильность и четкость ответа можно не сомневаться. Вы можете получать ответы, как на сайте, так и в живом разговоре по телефону. Вы можете сами выбрать ту форму общения, которая вам наиболее удобна.

Мы поможем прояснить для вас даже самую сложную ситуацию, которая на первый взгляд может показаться запутанной и неразрешимой. Бесплатные юридические онлайн консультации – это первый ваш шаг к тому, чтобы проблема была быстро разрешена не на человеческом уровне, а с точки зрения закона. Вы получите дельный совет, что предпринять, куда пойти и к кому лучше обратиться. Также в ходе консультации вы автоматически получаете моральную поддержку, так как разговор с опытным юристом успокоит вас и подтолкнет к правильному, здравому решению, которое будет обдуманным, не руководствуясь при этом эмоциями.

Юридическая консультация бесплатно: Москва круглосуточно

Мы проводим юридические консультации бесплатно для того, чтобы каждый человек мог получить помощь своевременно, а дальше пользоваться любыми платными юридическими услугами. После консультации обычно клиент начинает искать, кто бы ему помог дальше. Обычно это бывает адвокат или любой другой юрист, чтобы защищать интересы клиента на суде или помогать в создании и составлении документов, необходимых для дела. Именно поэтому наше сотрудничество имеет взаимную выгоду, а все консультации подаются на высоком уровне с полной ответственностью.

Общение по телефону даст вам возможность узнать, как действовать дальше. А также уточнить, какие платные услуги существуют, чтобы как можно скорее разрешить проблему, которая не дает покоя или поджимает по срокам. Мы вам расскажем о различных видах услуг, которые вы сможете получить в нашей компании. Это быстрая помощь в правильном составлении всех необходимых документов, чтобы они были созданы и составлены верно, без ошибок с юридической точки зрения. Также вы сможете найти представителей, который будут защищать ваши личные интересы и права во время суда. Найти посредника, который будет присутствовать в момент заключения соглашений и другие виды услуг.

Почему стоит обратиться к нам за бесплатной консультацией юриста

Бесплатная юридическая консультация онлайн в Москве дает возможность принять в дальнейшем правильные решения. Именно с этого момента вы можете начать свое сотрудничество с конкретным юристом, который и дальше станет вам помогать в конкретных проблемах. Вы можете выбрать себе квалифицированного специалиста, опираясь на существующие отзывы или же поменять в ходе дела помощника по своему усмотрению.

Наши сотрудники, оказывающие юридические консультации бесплатно в Москве , Санкт-Петербурге и других городах – это самые опытные и способные разрешить невероятно сложную ситуацию адвокаты и специалисты по юридическим делам. Каждый имеет личный, индивидуальный подход к клиенту, чтобы человек остался доволен оказанной услугой. Также вы найдете такие качества, как компетентность в очень многих вопросах, доброжелательное человечное отношение, что важно каждому, кто попал в затруднительную ситуацию или находится с серьезной беде. У нас вы найдете не только профессиональную юридическую помощь, но и моральную, психологическую поддержку, благодаря чему разрешить многие вопросы вам станет намного проще.

Особое внимание следует уделить выявлению и анализу аффилированных с заемщиком лиц и группы компаний.
Аффилированные лица - это хозяйствующие субъекты, связанные друг с другом общими собственниками (контролирующими лицами). К сожалению, в гражданском законодательстве отсутствует какое-либо общее понятие, объединяющее рассматриваемое правовое явление. Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения антимонопольного законодательства могут быть отношения различного рода: имущественные, ос-нованные на владении значительным пакетом акций (долями участия в уставном капитале) хозяйственного общества; договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной; организационно-управленческие, в частности, основанные на участии одних и тех же лиц в органах управления двух и более юридических лиц; родственные, когда собственник одного юридического лица является родственником собственника другого юридического лица, связанного с первым дело-выми отношениями. Антимонопольное законодательство РФ, в отличие от налогового, определяет косвенный контроль - не расчетным путем, а в результате установления возможности юридического лица «фактически распоряжаться» через третьих лиц.
Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Отношения между хозяйствующими субъектами, признаваемыми аффилированными, должны, таким образом, вытекать из их пред-принимательской деятельности. Закон о конкуренции приводит возможные варианты косвенного контроля, однако понятие «фактического распоряжения» не получило законодательного определения, что затрудняет применение этой нормы Закона.
В соответствии с Налоговым кодексом РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или эко-номические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой че- рез цепочку иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой цепочки одна в другой. Физические лица признаются взаимозависимыми, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или усыновителя/усыновленного, а также попечителя и опекаемого; суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).
Учитывая вышеизложенное, к аффилированным лицам юридического лица можно отнести:
членов совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллеги-ального органа управления, членов его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов.
Следует отметить, что, если юридическое лицо является участником фи-нансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.
Участники холдинговых компаний являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и, прежде всего, по принадлежности к одной группе лиц. Согласно обзору практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства, преобладающее общество (товарищество) в силу распоряжения более чем 20% голосов зависимого общества является его аффилированным лицом; основное хозяйственное общество (товарищество) и его дочерние общества составляют группу лиц и рассматриваются как единый хозяйствующий субъект.
Группа лиц, в отличие от аффилированных лиц, представляет собой более жесткий вариант экономического влияния и взаимодействия в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Если лицо или несколько лиц совместно имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал юридического лица, то они будут считаться группой лиц (применительно к юридическим лицам). При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеуказанным правом или полно-мочием. Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает право распоряжаться более чем 50% голосов. Перечень оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым (не исчерпывающим). Так, если лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора (или иным образом) определять решения, принимаемые другим лицом или лицами, в том числе условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуще-ствлять полномочия исполнительного органа других лиц на основании договора.
Критерии отнесения хозяйствующих субъектов к группе лиц и аффилированным лицам достаточно сложны. Еще больше трудностей заключается в том, что российское законодательство не закрепляет принципа «взаимоаф- филированности», суть которого в том, что если у организации имеется аффилированное лицо, то эта организация в свою очередь является его аффилированным лицом. Согласно концепции односторонней аффилирован- ности, положенной в основу российского законодательства, если организация А имеет аффилированное лицо Б, то эта организация А автоматически не признается аффилированным лицом Б.
На мой взгляд, при выявлении аффилированных лиц, связанных с заемщиком, целесообразно руководствоваться позицией Минэкономразвития РФ, которое считает целесообразным сделать открытым список аффилированных лиц. На основании совместного предложения Банка России и Минфина, аффилированными лицами планируется признавать всех, кто может влиять на решения компании. Предлагается четко прописать это понятие аффилированности в Гражданском кодексе. Таким образом, аффилированным лицам компании будут относиться гендиректор предприятия и другие лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного орга-на, владельцы преобладающей доли в уставном капитале, а также те, кто на основании договора с компанией может повлиять на мнение органов управления. Помимо очевидного круга связанных с компанией лиц к аффилированным могут быть причислены родственники владельцев и управлен-цев компании: супруги, родители, полнородные и сводные братья и сестры, усыновители и усыновленные, опекуны, попечители. Признаки аффилиро- ванности Минэкономразвития во многом схожи с признаками аффилиро- ванности, прописанные в Законе о конкуренции РФ.
При анализе организационно-управленческой сферы заемщика необходимо учитывать следующую информацию:
наличие аффилированных лиц с заемщиком или наличие группы компаний;
применительно к управляющему звену - опыт работы, образование, деловую репутацию, срок работы в компании руководящего звена за-емщика;
изменения в учредительных документах, анализ которых проводится на основании выписки из ЕГРЮЛ, в части изменения состава собственников (необходимо выяснить причину);
наличие и результаты последней камеральной налоговой проверки;
наличие и результаты последней ежегодной аудиторской проверки, которую должны проводить акционерные общества в обязательном порядке в соответствии с Федеральным законом №120-ФЗ от 07.08.2001 г.
наличие лицензии на осуществление деятельности (если требуется).
Следует помнить, что в соответствии со ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии). Перечень таких видов деятельности определяется Федеральным законом о лицензировании отдельных видов деятельности №128-ФЗ от 08.08.2001 г.
Стоит отметить, что, в соответствии с налоговым законодательством, ак-ционерные общества должны в обязательном порядке сообщать о наличии аффилированных лиц налоговым органам, именно поэтому выявить аффи- лированность по ним легче, чем по организациям в форме ООО.

В российском законодательстве термин «Аффилированность» впервые появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. Однако определения аффилированных лиц закон не дал, сделав отсылку на антимонопольное законодательство. И лишь 06.05.1998 г. в Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» были внесены соответствующие изменения.

В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; собственники данного юридического лица; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; и т.д.

Перечень лиц, признаваемых аффилированными, достаточно широк. Расширяется он за счет понятия "группы лиц". Определение группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона: группа лиц - группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

Лица совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

Таким образом, необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между физическим или юридическим лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут быть имущественными, договорными, организационными, родственными.

Проект ГК РФ предлагает ввести статью 53.2 «Аффилированность», в которой предусмотрены случаи, когда лица признаются аффилированными. Но при этом этот перечень не является закрытым: проект ГК позволяет признать наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в пункте 2 статьи 53.2 ГК РФ. Для этого нужно доказать, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий (п. 4 ст. 53.2 ГК РФ в редакции проекта).

Эта новелла Проекта ГК РФ является важной, т.к. устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Предусмотрена также возможность признания судом аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие перечисленных оснований, в случае, если будет доказано, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий.

Арбитражный суд Москвы признал, что ЗАО "Связной", заявившее о своем банкротстве, было аффилировано со структурами одноименной группы - крупнейшего сотового ритейлера. Это может помочь выявить зависимость ЗАО от группы и привлечь ее к субсидиарной ответственности по долгам, размер которых превышает 4,2 млрд руб.

Суд признал, что ЗАО "Связной" было аффилировано с ЗАО "Связной МР".

А учредителем и генеральным директором ЗАО "Связной" в 2004-2006 годах был Максим Ноготков, совладелец ЗАО "Группа компаний "Связной"" (головная компания холдинга, вторым учредителем которой является компания "Пейтагон Файненс Лтд", зарегистрированная на Британских Виргинских островах).

Аффилированность может учитываться при привлечении головной компании к субсидиарной ответственности, и при оспаривании арбитражным управляющим сделок, совершенных компанией в преддверии банкротства с целью вывода активов. Для привлечения головной компании к субсидиарной ответственности, констатация аффилированности недостаточна - надо доказать подконтрольность компании-должника, которой давались обязательные указания, приведшие к банкротству. "Аффилированность может служить отправной точкой для дальнейшего разбирательства",- полагает господин Узойкин.

В Проект включены правила об аффилированности, которые должны не просто заменить соответствующие правила, но и существенно их модернизировать.

Согласно статье 53.2 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

15 мая 2012 года состоялись парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ. Так, А.Н. Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н. Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности. Предлагаю цитаты.

А.Н. Шохин: «Мы считаем, что можно поспорить, где должна быть эта норма: в специальном законе, либо в Гражданском кодексе. Но, тем не менее, нам кажется чересчур расплывчатой норма, которая только суду позволяет устанавливать реальную аффилированность. Потому что в нормах закона она чересчур расплывчата, много таких составляющих частей».

П.Н. Завальный: «Новое положение законопроекта о юридических аффилированных лицах не корреспондируется с действующим акционерным налоговым... законодательством, а также потребует изменения структуры управления юридических лиц... в правоприменительной практике. Под угрозой окажется вся сложившаяся система корпоративных отношений, а вместо повышения инвестиционной привлекательности России для иностранных инвесторов появятся лишь дополнительные преграды».

Следующие парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ состоялись 2 июля 2012 года. В течении полутора месяцев велась работа, потому что по многим спорным вопросам была достигнута договорённость. Не явилась исключением проблема с дефиницией аффилированности. Было принято решение, о котором сообщил д. ю. н., профессор Е.А. Суханов, о снятии ст. 53.2 с проекта изменений ГК РФ. То есть в новой редакции ГК РФ понятия аффилированности не будет.

Процитируем Е.А. Суханова: «…в результате длительных споров и обсуждений было предложено норму об аффилированных лицах и лицах, контролирующих юридическое лицо, из проекта снять. Тем более что в нём есть общее правило, вот это пункт 3 статьи 53.1, об ответственности лиц, которые имеют фактическую возможность контролировать другие юридические лица. И одновременно с этим восстановлена норма статьи 105 ГК, о материнских и дочерних обществах».

Предлагается установить в п.3 ст. 53.1 ГК РФ: «Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине». На мой взгляд, указанная формулировка, это начало на пути к постановке более точного и рационального формулирования определения аффилированности.

Так же я считаю, что это неправильно исключать даже общие положения из гражданского законодательства, вот например ряд позиций подтверждающих это: Д.И. Степанов (представитель некоммерческого партнерства «Содействие развитию корпоративного законодательства»): «Рабочая группа МФЦ просит отнестись крайне внимательно к вопросу регулирования аффилированных лиц постольку, поскольку мы считаем, что это большое упущение вообще полное исключение норм из проекта».

Таким образом, очевидно, что понятие аффилированных лиц, требует корректировки закреплению общих понятий, в Гражданском Кодексе, а специальных правил и положений в ином НПА.